王国祥律师:药企反腐风暴,医药代表何以自救?

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“大家都开始解散会议群聊、删除信息”,“都在默默地等待风波平息下来”。
不绝于耳传来的更多是“谁谁又被处理了,哪家药企被查了”........
纪检、监察部门公开消息,揭阳市人民医院原党委书记、院长翁建东接受组织调查,他已经退休近1年,依旧没能逃过......
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有些药企“聪明人”自己不去做,培训指使医药代表去办,表面是正常业务行为,实际暗度陈仓。医药代表变成了“高危职业人群”,保工作?守底线?反复横跳其中,却也越陷越深。
北京锟涵律师事务所高级合伙人王国祥律师、北京市东方律师事务所高级合伙人贾雪涛律师共同办理的山东省某药企案件,其中就涉及在商业贿赂中,如何认定单位行贿还是个人行贿?
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▌案件情况概述:
某医药公司为了规避涉嫌单位商业贿赂,让医药代表通过虚假的饭费发票、住宿发票、交通运输发票、甚至家庭取暖发票、保险发票等进行报销后,以提成款的形式向医院或院方关键性人员进行商业贿赂。
经查明由医药代表填写公司统一的制式工资性提成审批表,向大区经理、部门经理、分管副总、财务总监、董事长层层申报,获得批准后持发票到财务部报销,该医药公司在报销时还要扣除17%的税率,工资性提成资金经过貌似“合法审批”后,进入医药代表的个人银行账户,再由医药代表向医院进行返还。
同时,药企以向医院捐赠某医疗中心为名,进行投资建设的方式进行返还而取得投标资格,亦在进行商业贿赂。
▌法院判决:
临淄区人民法院(2020)鲁0305刑初238号刑事判决书认定:“业务开发工资性提成” 不是给医药代表的劳动报酬,医药公司内部规定“业务开发工资性提成”名义上是给医药代表,而实际上要求用于向医院、药材公司进行业务开发、市场维护的款项。
即让医药代表将这部分“提成”用于向医院等相关人员进行商业贿赂的专项资金。
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医药公司向多家医院捐赠医疗设施等行为是否构成单位行贿犯罪?以“高开返还”方式向采购药品的医院返还款项是否涉嫌商业行贿犯罪
医药公司以捐赠静脉药物调配中心的方式,以维持与某医院之间的长期供销关系,从而得更多的交易机会,涉案金额200余万。
关于假借捐赠或赞助名义支付财物的行为,根据《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》第二条指出,“经营者为销售或者购买商品,假借促销费、宣传费、赞助费、科研费、劳务费、咨询费、佣金等名义”的行为,仍然属于向对方给付财物或利益的贿赂行为。

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在王国祥律师代理案件中,某些医院向医药代表主动提出要求,直接通过医药代表把款项返还给医院。医院方提早签好购买协议,通过医药代表“高开返还”的方式给他们购买了一台百万彩超设备。
我国《反不正当竞争法》第八条明确规定:经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在账外暗中给予对方单位或者个人回扣的,以行贿论处;对方单位或者个人在账外暗中收受回扣的,以受贿论处。

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药业公司利用医药代表个人账号,转移“高开返的款项行为是否涉嫌犯罪?
案件卷宗材料中,医药公司出具了借用医药代表个人银行卡号,接收医药公司款项的证明材料。医药公司当庭表示,该案涉钱款是用于给客户(即医院方)返利的钱,医药代表作为公司员工以个人银行卡将涉嫌犯罪的钱款转出。
因此王国祥律师认为,转移“高开返还”款项的行为属于医药公司行为还是医药代表个人行为,存在辩护争议。
新闻信息来源:华商报《“白大褂被染成金黄色”!三甲医院院长忏悔:我收了大量黄金和现金
澎湃新闻《医药反腐风暴|每天都有人落马!三周近30名院长局长书记被查,近半已卸任

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