锟涵律所·跨境诉讼专题丨外国企业代表机构是否可以作为原告在中国法院起诉？ | 韩萌萌律师

最近团队在办案时，经常碰到这样的问题：一些外国公司想在中国法院起诉中国的被告，但按照中国法律，外国企业在中国打官司，通常需要经过复杂的公证认证或公证转递程序。为了省去这些麻烦，有些公司会问：“我们在中国某地设有代表处，而且这个代表处也有企业登记证和统一社会信用代码，那能不能直接用代表处的名义去起诉呢？”这个问题其实就涉及到外国企业代表处有没有独立的诉讼主体资格。

外国企业代表机构一般标有“代表处”字样[1]，是指外国企业在中国境内设立的从事与该外国企业业务有关的非营利性活动的办事机构[2]，其不具有独立法人资格，不得从事营利性活动。

根据《外国企业常驻代表机构登记管理条例》第二条[3]，外国企业代表机构并不具备法人资格。而《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条规定，公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。因此，在代表机构显然不属于公民、法人范畴的情况下，就代表机构作为诉讼主体是否适格，需明确外国企业代表机构是否符合我国民诉法下“其他组织”的界定标准。

根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条及其司法解释第五十二条的规定，“其他组织”是指那些虽未取得法人资格，但已合法设立、具有营业执照、拥有一定组织架构与财产基础的社会实体。[4]

在司法实践中，已有不少裁判文书涉及将外国公司代表机构列为案件当事人的情形。此类案件中，代表机构是否具备《民事诉讼法》所规定的“其他组织”资格，往往成为当事人双方的主要争议点，同时也是法院审理的核心问题。

根据上述司法裁判观点，若外国企业代表机构满足以下核心条件：依法设立、具备一定的组织机构和财产、并持有营业执照，则应当认定其符合《中华人民共和国民事诉讼法》中“其他组织”的界定，进而赋予其参与民事诉讼的主体资格。

总之，在未明确确认外国企业代表机构是否具备独立的财产、合法的营业执照等核心条件之前，不建议将其列为诉讼的被告。因为若代表机构未满足这些条件，法院可能会依据其不具备诉讼主体资格而不受理或驳回起诉。同时，如果为规避公证认证手续，在外国企业的代表机构未满足合法设立、拥有独立财产和营业执照等条件时提起诉讼，法院也可能因代表机构不具备诉讼主体资格而拒绝受理此案。

因此，在实际操作中，务必确保在起诉前充分核实代表机构是否符合民事诉讼法中的相关要求，以避免因程序不当导致诉讼失败。

[1].依据《外国企业常驻代表机构登记管理条例(2024修订)》第十条之规定，“代表机构名称应当由以下部分依次组成：外国企业国籍、外国企业中文名称、驻在城市名称以及“代表处”字样，并不得含有下列内容和文字：（一）有损于中国国家安全或者社会公共利益的；（二）国际组织名称；（三）法律、行政法规或者国务院规定禁止的。代表机构应当以登记机关登记的名称从事业务活动。”

[2].《外国企业常驻代表机构登记管理条例》第二条：本条例所称外国企业常驻代表机构(以下简称代表机构)，是指外国企业依照本条例规定，在中国境内设立的从事与该外国企业业务有关的非营利性活动的办事机构。代表机构不具有法人资格。

[3].请见《外国企业常驻代表机构登记管理条例》第二条。

本文旨在法规之一般性分析研究或信息分享，不构成对具体法律的分析研究和判断的任何成果，亦不作为对读者提供的任何建议或提供建议的任何基础。作者在此明确声明不对任何依据本文采取的任何作为或不作为承担责任。